【案情】

    照片显示：她揪起男童双耳离地近20厘米，图像中男童哇哇大哭，颜艳红却笑容满面，而颜艳红称拍照片仅为了好玩取乐。有网友还晒出更多照片，证明颜艳红还有对学生胶带封嘴、蒙脸、倒着置于垃圾桶等多项虐待行为。

　　据温岭公安官方透露，目前颜艳红因涉嫌寻衅滋事罪已被刑事拘留，另一名参与拍照的女教师童某，因寻衅滋事已被行政拘留七日。

  【分歧】

    针对颜艳红的上述行为，目前主要存在五种不同的观点：第一种意见认为其行为构成寻衅滋事罪；第二种意见认为其行为构成虐待罪；第三种意见认为其行为构成故意伤害罪；第四种意见认为其行为构成侮辱罪；第五种意见认为其行为构成行政违法，应对其追究行政违法责任，同时要求其承担侵权赔偿责任。

  【评析】

    笔者赞同第五种意见，理由是：

    第一、寻衅滋事罪是指在公共场所无事生非，起哄闹事，殴打伤害无辜，肆意挑衅，横行霸道，破坏公共秩序的行为。就算涉及面较广，用在颜艳红虐童事件上还是非常牵强。因为寻衅滋事罪的侵犯的客体是社会秩序，从图片上看，她虐待儿童的地点是在教室里，不超过幼儿园范围，在如此狭小的范围、特定的人群中所实施的上述行为，很难说就属寻衅滋事，扰乱了社会秩序。

    第二、颜艳红的行为，让人更容易想到的罪名有虐待罪和故意伤害罪。但是虐待罪是针对家庭成员而言，而故意伤害罪的伤害程度也有严格的限制，颜艳红揪耳朵、贴胶带等行为，较难达到造成学生轻伤以上的最低入罪标准。

　　第三、侮辱罪必须公然进行且采取暴力或者其他方法进行，其属于告诉才处理的案件，被害人需主动向法院提起诉讼。从本案来看，女教师的行为和上述寻衅滋事罪一样，地点在狭小的幼儿园范围内，不具有公然性，女教师构成此罪有些牵强。

　　第四、我国《治安管理处罚法》第四十三条第二款第（二）、（三）项规定：殴打、伤害不满十四周岁的人；多次殴打、伤害他人或者一次殴打、伤害多人的，应处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款。笔者认为，本案女教师的行为符合上述法律的规定，应当对她给予相应的治安行政拘留并处罚款。同时，根据我国《民法通则》第一百一十九条的规定，颜艳红还应当对其侵害学生身体的行为承担侵权赔偿责任。

    该事件出现后，很多人认为我国刑法没有规定“虐童罪”，而一般虐待罪、故意伤害罪等侵犯人身权利犯罪的罪名难以成立，转而寻求以寻衅滋事罪来进行追究，多数情况下显得似是而非，不伦不类。他们认为为了充分保护未成年人的合法权益，立法机关应当借鉴多数国家立法，设立虐童罪，以弥补我国刑法的缺陷。笔者认为上述观点有一定的可取性，但笔者认为不能随意扩充罪名，毕竟我国刑法所容纳的罪名应当有一定的限度，如果刑法中对上述行为有类似的罪名规定，可以适用该罪名。笔者的意见是，立法可对“虐待罪”增加第二款，以使得效力及于无家庭关系的儿童、老人，并对此类案件与致其他被害人重伤、死亡一样，规定为公诉案件，并相较于一般被害人而言提高一定的量刑幅度。