一、案情

    2013年5月16日，被告人李某在某火车站广场出站口的肯德鸡店内，找被害人黄某搭话，骗取黄某信任后提出借黄某手机打电话找朋友，并将随身携带的手提包留下请黄某代为照看，被害人将手机递给李某后，李某假装拨打电话，谎称信号不好，一边“通话”，一边往餐厅外走，然后趁机逃走。不久后，黄某发现不对，就去找李某，发现李某已不见踪影，拨打自己手机号码不成想手机已关机，黄某随即打开李某的手提包，发现只有旧书在内，于是报警。经鉴定，手机价值人民币3100元。

    二、争议：

    本案被告人是构成诈骗罪还是侵占罪有不同的意见

    一种意见认为：本案构成诈骗罪，其原因是被告以非法占有为目的，通过事先准备好的包，在骗取受害人信任后，将其手机拿走，符合诈骗罪的犯罪构成要件，应定诈骗罪。

    另一种观点认为，本案构成侵占罪，本案被告人在骗取受害人信任后，将其手机借来打电话找朋友，期间被告人应妥善的保管手机，而被告人以非法占有为目的将他人的交给自己保管的财物占为己有，应定侵占罪。

    三、笔者赞同第一种观点。

    首先本案构成诈骗罪，诈骗罪指行为人隐瞒真相、捏造事实，使受骗人基于认识错误而处分了被害人的财物，行为人或者其他人因此获得财物，受骗人处分财物意图达到的目的没有实现的情况，结合本案受害人因为受骗而产生错误认识处分手机给被告人，符合诈骗罪的犯罪构成要件，因此应定诈骗罪，其次本案不够成侵占罪，侵占罪是指以非法占有为目的，将他人的交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。结合本案，受害人将手机暂时借给被告人打电话，此时被告人与受害人之间并没有委托保管关系，而是通过诈骗借用手机的行为，不符合侵占罪的犯罪构成要件。