【案情】

　　李某是农民，由于种田收入低，又喜欢赌博，欠了不少外债，家庭生活非常困难。2015年5月12日，李某之妻生下一男婴。由于家里已有二子，生活已然入不敷出，李某便想将该男婴送养出去。十五天后，经人介绍，李某以10万元的价格将男婴“送给”了不能生育的陈某夫妇。之后，李某将10万元还了外债。

　　【分歧】

　　对于该案中李某的行为是否构成犯罪存在三种不同意见。

　　第一种意见认为，李某的行为不构成犯罪。李某送养孩子的原因是家庭穷困，自己无力抚养。对那些迫于生活困难，而出卖亲生子女或送养子女的，可不作为犯罪处理。

　　第二种意见认为，李某的行为构成遗弃罪，因为遗弃罪侵犯的客体是子女在家庭中所享有的被抚养的权利，李某的送养行为实质上侵犯了孩子在家庭中应当享有的权利，并且收取了10万元钱，属于情节恶劣，因此应当以遗弃罪定罪处罚。

　　第三种意见认为，李某的行为应构成拐卖儿童罪。李某虽然是因家庭困难才欲送养男婴，但其并不认识抚养方，也不了解其是否具有抚养能力，在商定10万元价格后就让人抱走，且事后用这10万元还债，可以认定李某具有非法获利的目的和出卖亲生子女的故意。因此，应当按照拐卖儿童罪定罪处罚。

　　【管析】

　　笔者同意第三种意见。

　　遗弃罪是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的行为。本罪侵犯的客体是被害入在家庭中的平等权利，客观方面表现为对没有独立生活能力或者不能独立生活的家庭成员，有扶养义务而拒绝扶养的行为，犯罪主体必须是在法律上对被遗弃者有抚养义务的人，主观方面是故意，表现为不作为，另外构成犯罪必须达到情节恶劣的程度。

　  本案中，李某因家庭穷困，自己无力抚养，才将男婴送养。虽然收了10万元钱，但也是为了还清家债，并没有达到情节恶劣的程度，且本案侵犯的主要是子女的人身自由权而不是家庭权利，因此不宜以遗弃罪定罪处罚。

　　拐卖儿童罪，是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送或者中转儿童，以及出卖为目的偷盗婴幼儿的行为。其主要特征是，侵犯的客体是儿童的人身自由权利。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、民政部、司法部、全国妇联关于打击拐卖妇女儿童犯罪有关问题的通知》“凡是拐卖妇女、儿童的，不论是哪个环节，只要是以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转、窝藏妇女、儿童的行为之一的，无论拐卖人数多少，是否获利，均应以拐卖妇女、儿童罪追究刑事责任。出卖亲生子女的，由公安机关依法没收非法所得，并处以罚款；以营利为目的，出卖不满十四周岁子女，情节恶劣的，借收养名义，拐卖儿童的，以及出卖捡拾的儿童的，均应以拐卖儿童罪追究刑事责任。”

　　同时根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法惩治拐卖妇女、儿童犯罪的意见》规定了四种情形可以认定出卖亲生子女，应当以拐卖妇女、儿童罪论处:“将生育作为非法获利手段，生育后即出卖子女的；明知对方不具有抚养目的，或者根本不考虑对方是否具有抚养目的，为收取钱财将子女‘送’给他人的；为收取明显不属于‘营养费’、‘感谢费’的巨额钱财将子女‘送’给他人的；其他足以反映行为人具有非法获利目的的‘送养’行为的。”

　　综上所述，本案中，李某虽然是因家庭困难才欲送养男婴，但其并不认识抚养方，也不了解其是否具有抚养能力，在商定10万元价格后就让人抱走，且事后用这10万元还债，可以认定李某具有非法获利的目的和出卖亲生子女的故意。因此，应当按照拐卖儿童罪定罪处罚。

    （作者单位：江西省资溪县人民法院）